江蘇省無錫市中級人民法院

民事二審判決書

生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)糾紛（2021）蘇02民終2191號

上訴人（原審原告）：翁某，女，1980年1月8日生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
上訴人（原審原告）：施祥為，女，1961年3月8日生，漢族，住江蘇省揚(yáng)州市邗江區(qū)。
上訴人（原審原告）：嚴(yán)某，男，2014年1月2日生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
法定代理人：翁某，本案上訴人之一。
委托訴訟代理人：孫雄（受翁某、施祥為、嚴(yán)某共同授權(quán)委托），江蘇錫惠律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：高登（受翁某、施祥為、嚴(yán)某共同授權(quán)委托），江蘇錫惠律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：付金奎，男，1977年10月15日生，漢族，住江蘇省無錫市梁溪區(qū)。
被上訴人（原審被告）：李志勇，男，1963年4月28日生，漢族，住江蘇省無錫市梁溪區(qū)。
委托訴訟代理人：周海剛（受付金奎、李志勇共同授權(quán)委托），江蘇神闕律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：關(guān)軍（受付金奎、李志勇共同授權(quán)委托），江蘇神闕律師事務(wù)所律師。

一審法院認(rèn)定事實：
翁某、嚴(yán)飛于2006年登記結(jié)婚，于2014年1月2日生育一子嚴(yán)某。施祥為系嚴(yán)飛的母親，嚴(yán)飛的父親早于其死亡。嚴(yán)飛于2008年10月31日因病至復(fù)旦大學(xué)附屬中山醫(yī)院住院，入院診斷為1.慢性腎小球腎炎；2.高血壓3級極高危（現(xiàn)病史中ＢＰ：170／100ｍｍＨｇ）。出院診斷為：1.慢性腎小球腎炎；2.高血壓3級極高危（ＢＰ：160／100ｍｍＨｇ）。于2008年11月3日心超示左室后壁肥厚；11月5日行腎穿刺活檢術(shù)，術(shù)后血壓穩(wěn)定103／90ｍｍＨｇ，予出院隨訪。出院時，醫(yī)生建議帶藥：洛活喜5ｍｇ，每日一次，每次一片；科素亞50ｍｇ，每日一次，每次一片；維生素Ｅ，0.1，每日一次，每次一片。
2020年4月23日以來，嚴(yán)飛在無錫市梁溪區(qū)××街××號××室中醫(yī)理療館接受李志勇、付金奎的刮痧治療并服用藥物，后于2020年5月11日凌晨在居住的云尚酒店客房突發(fā)疾病，后經(jīng)搶救無效死亡。此后，無錫市***梁溪分局對李志勇、付金奎涉嫌非法行醫(yī)罪予以立案偵查。

2020年5月13日，無錫市***梁溪分局西新派出所（以下簡稱西新派出所）委托司法鑒定科學(xué)研究院對嚴(yán)飛進(jìn)行尸體解剖、死因鑒定。2020年7月9日，司法鑒定科學(xué)研究院出具司鑒院[2020]病鑒字第107號《司法鑒定意見書》，載明：尸長172cm，發(fā)育正常，營養(yǎng)一般……“分析說明”部分載明：據(jù)案情資料反映，嚴(yán)飛生前行刮痧后出現(xiàn)虛弱、咳嗽、胃疼等癥狀，結(jié)合其死亡經(jīng)過，認(rèn)為嚴(yán)飛刮痧后出現(xiàn)的不適反應(yīng)可誘發(fā)其自身心臟疾病的急性發(fā)作。本例未發(fā)現(xiàn)致死性機(jī)械性損傷及機(jī)械性窒息的尸體征象，亦未檢見其他致死性疾?。ǔ呐K）的組織病理學(xué)改變。毒物分析結(jié)果示，死者血液、尿液0511非法行醫(yī)案，因在偵查過程中，發(fā)現(xiàn)不應(yīng)對犯罪嫌疑人李志勇、付金奎追究刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十三條之規(guī)定，決定撤銷此案。
2020年8月12日，翁某、施祥為、嚴(yán)某訴至法院。經(jīng)翁某、施祥為、嚴(yán)某申請，一審法院委托南京醫(yī)科大學(xué)司法鑒定所對嚴(yán)飛死亡與李志勇、付金奎（包括推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物）之間有無因果關(guān)系及原因力大小進(jìn)行司法鑒定。2020年11月27日，該鑒定所出具鑒定意見：嚴(yán)飛死亡系自身疾病急性發(fā)作所致，不排除“推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物”有誘發(fā)其自身疾病急性發(fā)作的可能，建議原因力大小不超過25%。翁某、施祥為、嚴(yán)某為此支付鑒定費(fèi)3560元。
翁某、施祥為、嚴(yán)某對上述鑒定意見書質(zhì)證時表示：對鑒定意見真實性沒有異議，但認(rèn)為鑒定結(jié)論“建議原因力大小不超過25%”并未考慮嚴(yán)飛患有十余年高血壓，擅自停藥加重心臟負(fù)擔(dān)，加速其死亡這一因素，且原因力大小不代表李志勇、付金奎應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的比例。故關(guān)于死亡賠償金其現(xiàn)在主張李志勇、付金奎承擔(dān)30%，其他部分不應(yīng)當(dāng)按照比例承擔(dān)，特別是精神損害撫慰金，因為死者嚴(yán)飛的配偶已經(jīng)懷有二胎，因為此次事情導(dǎo)致流產(chǎn)，給家屬帶來的影響特別巨大。
李志勇、付金奎對上述鑒定意見書質(zhì)證時表示：1.該司法鑒定意見書僅依據(jù)刑事偵查階段作出的司法鑒定科學(xué)研究院《司法鑒定意見書》即認(rèn)定嚴(yán)飛死亡與其推拿行為之間存在因果關(guān)系不符合相關(guān)鑒定規(guī)范。2.“推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物”并非侵權(quán)行為，且該行為發(fā)生后與死者嚴(yán)飛死亡時問相隔18日，二者時間間隔較大，因果關(guān)系極其薄弱，鑒定機(jī)構(gòu)所提出因果力數(shù)值過大，其不予認(rèn)可。其對南京醫(yī)科大學(xué)司法鑒定所《司法鑒定意見書》的形式上真實性予以認(rèn)可，證明目的不予認(rèn)可，請求人民法院不予采信。
一審中，翁某陳述：嚴(yán)飛到李志勇、付金奎處接受刮痧、推拿等，沒有提供過病歷給李志勇、付金奎，李志勇、付金奎沒有給嚴(yán)飛進(jìn)行過身體檢查；嚴(yán)飛不知道自己有心臟病，對于尸檢報告中提到冠狀動脈粥樣硬化，嚴(yán)飛生前沒有做過相關(guān)檢查。李志勇、付金奎在一審?fù)彆r表示：其詢問過嚴(yán)飛（患病情況及病歷），但嚴(yán)飛沒有提供，其沒有對嚴(yán)飛身體狀況進(jìn)行檢查，因為其并不具有行醫(yī)資格，只是進(jìn)行常規(guī)的推拿、刮痧，也不需要進(jìn)行身體檢查。
一審另查明，2020年4月20日，嚴(yán)飛通過微信詢問李志勇“老醫(yī)師。您好。我是剛剛在南京和您見面的病人。我聽您的徒弟說要看醫(yī)院最近的病情數(shù)據(jù)?。坎灰梢詥?？就問問您這個情況?！崩钪居禄貜?fù)“可以的”，嚴(yán)飛稱“就是得腎炎”，李志勇回復(fù)“但是你心里有數(shù)就行了”，并回復(fù)稱不需要合同、雙方認(rèn)可即可、小癌癥病人才簽合同、“你只要認(rèn)可放心治療就行了”。隨后，雙方約好4月23日嚴(yán)飛至李志勇經(jīng)營處（無錫市梁溪區(qū)香榭街88號204號，通過微信發(fā)送了位置）。2020年4月23日，嚴(yán)飛到達(dá)無錫，并向李志勇微信支付20000元，當(dāng)天下午翁某通過嚴(yán)飛的微信給李志勇發(fā)信息“醫(yī)師你好!我老公回來我看她好難受啊!他說胸口疼？”，李志勇回復(fù)“這是正常的反應(yīng)”“明天就不會這樣了”“因為他血壓不好加上全身血液現(xiàn)在很快”“所以心臟會難受”“明天就恢復(fù)了”“我們處理這種病是很多的”“不會有其他的發(fā)生的”……“目前他這種病西醫(yī)是永遠(yuǎn)搞不好的”“他越反應(yīng)大慷復(fù)越快”……“沒有事情十天后你才問他吧我今天對處理就是不見血的手術(shù)”。4月24日，李志勇微信詢問嚴(yán)飛“今天你感覺不好受嗎”嚴(yán)飛回復(fù)“好多啦。剛剛到。早上還吐了。就是感覺渾身無力”，李志勇回復(fù)“是的，你反應(yīng)越大毒素就多”“因為心臟供血太快了所以就這樣的反應(yīng)”“十天左右才能輕松”“吃藥要拉肚子”“沒有事的”“直到吃藥不拉身體就開始好轉(zhuǎn)”“所以昨天那種反應(yīng)是很正常的不必要擔(dān)心”“因為這也是不見血的手術(shù)”“有的當(dāng)時就昏暈”“一直要喝水”。嚴(yán)飛隨后回復(fù)“謝謝老醫(yī)師”“老醫(yī)師。我這個平時吃的高血壓藥還要吃嗎？”李志勇回復(fù)“不吃了”，嚴(yán)飛回復(fù)“好的”“頭暈啊”，李志勇回復(fù)“他是要暈幾天的”“因為有心癮”“你也可以減量吃點(diǎn)藥”，嚴(yán)飛回復(fù)“沒有帶哦。不吃沒有事。我就不吃了”“現(xiàn)在住無錫”。李志勇回復(fù)“哦后天早上我要來工作室的”“能不吃最好”“堅持幾天就勝利了”“因為要反痛從內(nèi)反應(yīng)出來”，嚴(yán)飛回復(fù)“好的”。4月25日上午11時21分，翁某通過嚴(yán)飛的微信號詢問李志勇“醫(yī)師你好!我老公現(xiàn)在疼的好厲害怎么辦啦”“他現(xiàn)在胃疼的好難受”“我看他這樣我好害怕啊”，李志勇回復(fù)“他吃了中藥嗎”“等一下我來看一下”“我來在說”。當(dāng)天下午3時24分，李志勇微信中詢問嚴(yán)飛“下午咋樣”“減輕點(diǎn)痛感嗎”“不是那么痛堅持一下抗過十天后慢慢就輕松了”，嚴(yán)飛回復(fù)“好多了”“比上午輕松多了。太感謝您了”“沒有那么難受了”。
2020年4月28日，嚴(yán)飛詢問李志勇“老醫(yī)師您好。幾天過去還是感覺渾身無力啊。虛的很。正常嗎”，李志勇回復(fù)“正常的”，嚴(yán)飛問“要不要出去走走啊”“走不了幾步就走不動了”，李志勇答“要十多天后慢慢才會有力同時才能恢復(fù)體力”。4月30日，嚴(yán)飛向李志勇發(fā)送腳部照片一張，并稱“腫的好厲害”，李志勇回復(fù)“因為他有痛風(fēng)”“他毒素住腳下走的”“他那是病毒”“從他體內(nèi)排出來的”“所以要痛”。
一審再查明，洛活喜的主要成分為苯磺酸氨氯地平，“適應(yīng)癥”為1.高血壓，可單獨(dú)應(yīng)用或與其他抗高血壓藥物聯(lián)合應(yīng)用；2.冠心?。–AD），包括慢性穩(wěn)定性心絞痛，血管痙攣性心絞痛，經(jīng)血管造影證實的冠心病?？扑貋喌闹饕煞譃槁壬程光?，適應(yīng)癥為原發(fā)性高血壓。維生素E適應(yīng)癥為用于心、腦血管疾病及習(xí)慣性流產(chǎn)、不孕癥的輔助治療。
2020年5月11日，付金奎在西新派出所接受詢問時有如下陳述：1.我自幼在江西老家讀書至初中畢業(yè)，后在南昌、武漢、合肥、成都等地修汽車，2001年到無錫開汽車維修店，2019年6月至今在久順推拿室保健學(xué)習(xí)推拿按摩保健。2012年左右，我母親中風(fēng)了，經(jīng)人介紹認(rèn)識了李志勇，就找李志勇替母親調(diào)理，主要是推拿、按摩，發(fā)現(xiàn)效果還不錯，因此認(rèn)識李志勇。
2.2019年6月，我看李志勇一個人做推拿按摩生意不錯，就想跟著他學(xué)學(xué)。我們在××街××號××室經(jīng)營，房子是我租的，我和李志勇說好的，房租水電我來出，他相當(dāng)于出技術(shù)和藥物材料，掙到的錢我們倆平分。（問：你們一般有哪些服務(wù)項目？）我們主要是給客人做調(diào)理，就是給顧客在身上抹中藥酒,然后用手在顧客身上推拿，類似于刮痧一樣，然后還會根據(jù)顧客的身體情況，開一些服用的湯藥給顧客服用。我沒有醫(yī)師資格證書和醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，經(jīng)營的店鋪沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，也沒有營業(yè)執(zhí)照，我已經(jīng)在工商所申請通過了，但是還沒有下發(fā)，申請的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍是非醫(yī)療性的推拿、按摩之類的。平時都是我在店里的，李志勇不怎么過來的，除非是有新客人過來咨詢他，或者和他約好了，他才會來店里的。一般有新客人來了之后，由李志勇診斷，第一次是李志勇和我一起幫客人抹藥推拿之類的，后面就都是我根據(jù)第一次的方法和流程幫客人推拿了，除非客人有新的情況需要咨詢李志勇他才會來店里。開業(yè)至今總共收入大概在40萬左右，我和李志勇兩人平分。
3.嚴(yán)飛是一個南京的朋友介紹過來的。2020年4月21日上午，嚴(yán)飛一個人來我們店里，他是和李志勇聯(lián)系好的，他來了沒多久李志勇就也來店里的。之后李志勇就給嚴(yán)飛診斷，我坐在邊上看著，當(dāng)時李志勇看了一下嚴(yán)飛的臉色，讓他躺在按摩椅上看了下手腳狀況，李志勇問嚴(yán)飛是什么病情，嚴(yán)飛說他是痛風(fēng)，想要調(diào)理一下，還問了嚴(yán)飛有沒有其他疾病，嚴(yán)飛自己說有點(diǎn)輕微的腎炎。之后李志勇給嚴(yán)飛檢查完后，就和我一起給嚴(yán)飛進(jìn)行推拿，推拿完后嚴(yán)飛就回上海了。
4.（問：你們是怎么推拿的？）我們先用李志勇配制的藥酒噴灑在嚴(yán)飛的背部和手腳位置，然后在噴灑藥酒的位置進(jìn)行推拿，推拿的手法是手握拳頭，掌心朝下，用拳頭的關(guān)節(jié)位置的骨頭按住嚴(yán)飛的皮膚，輕輕地由上往下刮，一般一個部位刮六七下，最后再用力刮兩三下。這樣推拿的位置主要是背部和手臂、腿部位置。第一次推拿是我和李志勇一起完成的，之后每次都是我一個人幫嚴(yán)飛抹一些藥酒就行了，也不用推拿了。從4月22號開始，每天都會幫嚴(yán)飛抹藥，其中5月1號、2號以及5月6號至10號這幾天是我到嚴(yán)飛住的云尚精品酒店去幫他抹藥的，因為嚴(yán)飛說他痛風(fēng)嚴(yán)重、走路不方便，其他時候是嚴(yán)飛到我香榭街店里去我?guī)退ㄋ幍摹３四ㄋ?，還要服用湯藥的，湯藥是我根據(jù)李志勇給的藥材熬制的。4月21日，嚴(yán)飛到店里來推拿完后，他要回上海，李志勇給了一桶熬制好的湯藥，一桶大概七八斤，讓嚴(yán)飛一天喝三頓，每頓喝250到300毫升。嚴(yán)飛4月22號就返回?zé)o錫，然后一直住在去尚精品酒店至今。我去嚴(yán)飛抹藥的時候，嚴(yán)飛說李志勇給了一種粉劑，說吃了之后可以緩解疼痛的，具體是什么藥我不清楚。
5.5月11日凌晨4點(diǎn)左右，嚴(yán)飛的老婆發(fā)微信語音電話給我，說嚴(yán)飛出事了，我就通知李志勇一起趕過去。我到酒店時，120急救車已經(jīng)到了，也有搶救人員在房間里進(jìn)行搶救，我和李志勇在外面等。后來120把嚴(yán)飛送去醫(yī)院搶救，我們接到嚴(yán)飛老婆的電話，說嚴(yán)飛沒有搶救過來。
2020年5月11日，付金奎在無錫市梁溪區(qū)衛(wèi)生健康委員會（以下簡稱梁溪區(qū)衛(wèi)健委）接受詢問時有如下陳述：我現(xiàn)在主要是和我?guī)煾道钪居乱黄鸾o人進(jìn)行推拿按摩服務(wù)，在我租的一個店面里，地址是××街××號××室。我和李志勇事先是有分工的。在給顧客進(jìn)行調(diào)理過程中，李志勇負(fù)責(zé)對客人進(jìn)行身體檢查、確定調(diào)理方案和刮痧，我負(fù)責(zé)給客人搽藥酒、煎中藥湯劑并提供給客人。李志勇每周只來店里一到兩次，一般都是來新客人了或者有客人要當(dāng)面咨詢他。所以，店日常都是我在打理。收費(fèi)的話，有時是我收,有時是李志勇收，看客人愿意向誰進(jìn)行微信轉(zhuǎn)賬。（問:你們除了給嚴(yán)飛進(jìn)行服務(wù)以外，是否有其他客人？是否有服務(wù)記錄？）有的，我有一本門診傷病員登記本，里面記錄的都是在我們這里調(diào)理過的客人?！▎?你們給嚴(yán)飛進(jìn)行調(diào)理一共收取了多少費(fèi)用，你們是如何分配的？）我們一共收取了2萬，是通過微信轉(zhuǎn)賬的方式，我分到9000元整，李志勇分了9000元，還有2000元是給朋友的介紹費(fèi)。
2020年5月11日，李志勇在梁溪區(qū)衛(wèi)健委接受詢問時有如下陳述：1.嚴(yán)飛通過芮小春聯(lián)系我，表示想要治療痛風(fēng)，于是我們約在無錫見面。2020年4月21日左右，嚴(yán)飛從南京趕到無錫××街××號××室來找我。那天是付金奎在店里先接待了嚴(yán)飛,然后付金奎打電話給我讓我過去，我就趕到了店里。我見了嚴(yán)飛后，他只告訴我他有痛風(fēng)和腎炎，沒有告訴我他有沒有其他疾病?！医o他做完檢查后，告訴他收費(fèi)要2萬元，搽藥需要半年，有沒有效果自己感覺。他說沒問題，然后通過微信將錢轉(zhuǎn)給了我。于是，我在嚴(yán)飛的背上噴上藥酒，然后由我徒弟付金奎使用右手中指和無名指的指關(guān)節(jié)在我噴藥酒的部位從上至下進(jìn)行推拿，推拿過后皮膚上出現(xiàn)淤青，目的是給他梳通經(jīng)絡(luò)。對嚴(yán)飛這個客人，我只負(fù)責(zé)噴藥酒，推都是有我徒弟付金奎推的，因為我的力度不夠。
2.我還給嚴(yán)飛配制過中藥湯劑，目的是幫他排腸毒.這個湯劑使用的是土大黃、虎杖和萬年橋，我讓他一天服用三次，每次一紙杯的量。這個中藥湯劑一共給嚴(yán)飛配了4-5桶……（問：你所稱的“搽藥”，具體是怎么操作的？）搽藥搽的就是推拿過程中的所使用的中藥酒，具體操作步驟也是先噴藥酒，然后用指關(guān)節(jié)由上往下刮，但是力度較之前推拿時候要輕很多，目的是為了幫助嚴(yán)飛消除推拿產(chǎn)生的淤青?！阒x街88號204室這個店是我們合作一起開的，但租房之類的手續(xù)都是付金奎去辦。停在香檄街88號204室樓下的一輛牌照蘇Ｂ5××××的東風(fēng)雪鐵龍的后備箱里找到了這本門診傷病員登記本，這上面登記的是我和付金奎經(jīng)手的客人,我們是從2019年6月1日開始給客人做推拿的，2019年9月17日以后我不在無錫，所以我們停了一段時間，后來又因為疫情沒法做，嚴(yán)飛是我今年第一個客人。除了嚴(yán)飛我們沒登記以外，我們都登記在這本登記本上了?！覜]有取得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，我會的這些都是和我母親學(xué)的。
2020年5月12日，李志勇在西新派出所接受詢問時陳述：我自幼讀書到初中二年級后一直在家待業(yè)，2002年到無錫做推拿保健。2020年4月23日嚴(yán)飛第一次到我在無錫的推拿室，進(jìn)行推拿過后我就給了他一桶湯藥，……還有就是嚴(yán)飛在我這里推拿了三次過后需要排腸內(nèi)毒素，我就給嚴(yán)飛吃了排腸毒的藥，排腸毒的藥是我配的，我給嚴(yán)飛三小包，每包一小勺，用白紙包好的，嚴(yán)飛這排腸毒的藥粉是每天吃一包，連續(xù)吃三天。我給嚴(yán)飛做推拿室用的藥酒是用四種藥泡制的，給嚴(yán)飛喝的湯藥是用土大黃、虎杖、萬年橋配水煎制的；給嚴(yán)飛吃的排腸毒的藥粉是我們貴州一種樹上結(jié)的果子，我不清是叫什么樹，也不知道是什么果子。我摘了以后把果子曬干后將果子打成粉狀，用紙包好，每包十五克左右，給病人講是一天吃一包。上面三種藥的配方是從我母親那里學(xué)來的，我母親以前在四川農(nóng)村也是像我這樣幫別人做推拿的。（問:你給別人做推拿是否給別的病人吃藥?）不是每個病人都要吃藥，但是在給每個病人做推拿時都要用藥酒，給病人噴藥酒是為了給病人去體內(nèi)毒氣。其他病人服用的湯藥也是這種用土大黃、虎杖、萬年橋配制的湯藥，主要是讓病人排毒，病人體內(nèi)毒素排出后病情就好了。（問:你的推拿室有沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證?）《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》正在辦理中，是付金奎去辦理的，我沒有取得醫(yī)師資格證書、醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，只有保健按摩師的職業(yè)資格證。
一審法院認(rèn)為，公民的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)受法律保護(hù)。經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費(fèi)者人身傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。本案爭議焦點(diǎn)有：一、李志勇、付金奎是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任及責(zé)任比例；二、翁某、施祥為、嚴(yán)某主張的各項損失如何認(rèn)定。
關(guān)于爭議焦點(diǎn)一，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件中包括違法行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系以及過錯，嚴(yán)飛已經(jīng)死亡，其損害后果明確，其他構(gòu)成要件作如下分析：首先，本案中，李志勇、付金奎均無醫(yī)師資格證書、醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，二人所開辦的推拿室尚未領(lǐng)取工商營業(yè)執(zhí)照，更未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，雖然李志勇、付金奎辯稱二人僅僅是對顧客進(jìn)行推拿、按摩，但從其與嚴(yán)飛的微信聊天記錄以及二人在西新派出所、梁溪區(qū)衛(wèi)健委所作陳述來看，李、付二人不僅在推拿、按摩時使用了自己泡制的藥酒，同時還給嚴(yán)飛服用自己調(diào)配的湯藥，李志勇另給嚴(yán)飛服用自己都不知道是何種樹上的何種果子制成的粉劑用于所謂的“排毒”。且李志勇在嚴(yán)飛詢問其是否服用高血壓藥物時，先說“不用”，后說“可以咸量少服一些”（“咸量”可能是指“減量”），在客觀上已經(jīng)對嚴(yán)飛認(rèn)為其可以不服用降血壓藥物產(chǎn)生了明顯的誤導(dǎo)。綜上，法院判定李志勇、付金奎在未取得行醫(yī)資格、醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的情況下，其推拿、按摩、刮痧以及開具藥物的行為已經(jīng)屬于非法行醫(yī)，存在違法行為。其次，關(guān)于因果關(guān)系問題，在本案訴訟之前，在處理李志勇、付金奎涉嫌非法行醫(yī)罪的刑事案件偵查過程中，已經(jīng)委托司法鑒定科學(xué)研究院的對嚴(yán)飛尸檢、死亡原因鑒定，該院得出的鑒定結(jié)論為嚴(yán)飛的死亡原因符合冠狀動脈粥樣硬化性心臟病致急性心力衰竭。嚴(yán)飛刮痧后出現(xiàn)的不適反應(yīng)可誘發(fā)其自身心臟疾病的急性發(fā)作。本案中，因雙方對此仍存在爭議，經(jīng)南京醫(yī)科大學(xué)司法鑒定所鑒定，鑒定意見為：嚴(yán)飛死亡系自身疾病急性發(fā)作所致，不排除“推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物”由誘發(fā)其自身疾病急性發(fā)作的可能，建議原因力大小不超過25%。上述兩份司法鑒定意見雖是在刑事案件偵查和民事訴訟中分別做出，但均涉及本案爭議的因果關(guān)系問題。刑事案件中，因刑事偵查需要進(jìn)行的尸檢、死因鑒定，鑒定意見排除了李志勇、付金奎構(gòu)成刑事犯罪的可能，對李、付二人有利。而在本案中，李、付二人對上述鑒定意見雖有異議，但無相反證據(jù)證明，法院對南京醫(yī)科大學(xué)司法鑒定所所作司法鑒定意見予以采信，即侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件中的因果關(guān)系存在。再次，李志勇自述僅初中二年級文化、付金奎自述僅初中畢業(yè)，李志勇自稱其所學(xué)所用僅僅是其母親處學(xué)來，而付金奎所稱李志勇為師傅，二人不僅未接受過正規(guī)醫(yī)學(xué)教育，也未接受過傳統(tǒng)中醫(yī)教學(xué)。李志勇與嚴(yán)飛第一次見面時，對嚴(yán)飛的身體情況未進(jìn)行詳細(xì)了解，在嚴(yán)飛微信中詢問其聽說“要看醫(yī)院最近的病情數(shù)據(jù)啊?不要可以嗎?”，李志勇答復(fù)“可以”“你自己心里有數(shù)就行”，這顯然既是對嚴(yán)飛的不負(fù)責(zé)任，也是對自己后續(xù)給嚴(yán)飛刮痧、推拿及使用藥物的不負(fù)責(zé)任。且此后嚴(yán)飛多次向李志勇、付金奎表示過疼痛難忍、體虛無力、胸口疼等，李志勇、付金奎在明知自己不通醫(yī)理、藥理的情況下，既不建議嚴(yán)飛及時去醫(yī)院就診以明確病情，又告知嚴(yán)飛這是反痛期、堅持過去就好了等，導(dǎo)致嚴(yán)飛病情拖延、延誤治療與救治機(jī)會。據(jù)此，法院判定李志勇、付金奎對嚴(yán)飛推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物時致嚴(yán)飛死亡具有過錯。最后，綜上三點(diǎn)，李志勇、付金奎對嚴(yán)飛的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但考慮到嚴(yán)飛自2008年自復(fù)旦大學(xué)附屬中山醫(yī)院出院時醫(yī)生即已建議其服用兩種降血壓藥物，且出院診斷已明確為高血壓3級（極高危），嚴(yán)飛及其家人對其病情顯然早就知曉。但在李志勇要求嚴(yán)飛提供“醫(yī)院最近的病情數(shù)據(jù)”時仍拒絕提供病歷，也未告知其患有嚴(yán)重高血壓等情況，在自身停止服用降血壓藥物后出現(xiàn)的頭暈、胸口疼痛、體虛無力、身體浮腫等未引起必要的重視，最終導(dǎo)致悲劇發(fā)生，故嚴(yán)飛本人亦有過錯，且嚴(yán)飛生前并不知曉自己患有冠心病，據(jù)此應(yīng)當(dāng)減輕李志勇、付金奎的賠償責(zé)任。根據(jù)雙方陳述的事發(fā)經(jīng)過，結(jié)合嚴(yán)飛的病情及兩份司法鑒定意見書，法院酌情判定應(yīng)由李志勇、付金奎承擔(dān)20%的賠償責(zé)任。李志勇、付金奎均認(rèn)可相互之間為合作關(guān)系、收益各半，故二人應(yīng)當(dāng)共同承擔(dān)責(zé)任。
關(guān)于爭議焦點(diǎn)二，關(guān)于翁某、施祥為、嚴(yán)某主張的推拿按摩、刮痧費(fèi)用20500元，其提供的微信聊天記錄顯示系于2020年4月23日支付了20000元，該數(shù)額與李志勇、付金奎在接受詢問所述收取嚴(yán)飛的金額一致，法院予以確認(rèn)，另外500元，翁某、施祥為、嚴(yán)某未提供付款依據(jù)，法院不予采信。上述20000元系嚴(yán)飛本人支付，雖然李志勇、付金奎未取得行醫(yī)資格，但李志勇、付金奎確實提供了部分推拿、按摩服務(wù)，但嚴(yán)飛因冠狀動脈粥樣硬化性心臟病致急性心力衰竭死亡，李志勇自述“收費(fèi)要2萬元，搽藥需要半年”，故上述費(fèi)用對應(yīng)的服務(wù)期間尚未結(jié)束。綜上，法院判定李、付二人與嚴(yán)飛之間的服務(wù)合同部分無效，考慮到4月23日至5月10日共18次的推拿按摩確實存在勞務(wù)費(fèi)用，對于其他刮痧、湯藥、粉劑等費(fèi)用，因李、付二人并無行醫(yī)資格，其出售藥品的行為違反法律禁止性規(guī)定，應(yīng)屬無效，故20000元中法院酌情確定應(yīng)由李志勇、付金奎退還19000元。關(guān)于醫(yī)療費(fèi)，經(jīng)核對醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，其中5月11日嚴(yán)飛因搶救產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)為1224.8元，法院予以確認(rèn)。對于翁某在5月20日后流產(chǎn)產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)，不屬于本案侵權(quán)責(zé)任賠償范圍，有關(guān)醫(yī)療費(fèi)用法院不予確認(rèn)。關(guān)于嚴(yán)飛死亡后產(chǎn)生殯葬服務(wù)費(fèi)用8000元，屬于喪葬費(fèi)的一部分，亦不屬于醫(yī)療費(fèi)，且翁某、施祥為、嚴(yán)某已經(jīng)另行主張了喪葬費(fèi)，故該筆8000元亦不得重復(fù)主張。關(guān)于死亡賠償金1049203.2元、精神損害撫慰金50000元、喪葬費(fèi)49334.5元，計算方式符合法律規(guī)定，法院予以確認(rèn)。關(guān)于家屬為處理喪葬事宜支出的交通費(fèi)3000元、住宿費(fèi)2000元、誤工費(fèi)2786元共7786元，并無相應(yīng)證據(jù)佐證，李志勇、付金奎未予認(rèn)可，法院酌情確認(rèn)為共計4000元。以上損失共計1153762.5元，按照責(zé)任比例，李志勇、付金奎應(yīng)當(dāng)承擔(dān)230752.5元（1153762.5＊20%）。
本院認(rèn)為：
關(guān)于爭議焦點(diǎn)一，一方當(dāng)事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明。本案中，翁某、施祥為、嚴(yán)某主張嚴(yán)飛向李志勇、付金奎支付了推拿按摩、刮痧費(fèi)用共計20500元，對此，其一審中已經(jīng)提供了20000元支付憑證并得到了李志勇、付金奎的確認(rèn)。關(guān)于翁某、施祥為、嚴(yán)某于二審中舉證的500元微信轉(zhuǎn)賬記錄，該轉(zhuǎn)賬時間為2020年5月7日，與嚴(yán)飛接受李志勇、付金奎治療的時間段相吻合，另結(jié)合李志勇、付金奎于一審2020年9月17日開庭筆錄中的陳述，其對于雙方協(xié)商一致約定服務(wù)費(fèi)用為20500元的事實已經(jīng)自認(rèn)。據(jù)此，應(yīng)認(rèn)定嚴(yán)飛向李志勇、付金奎支付的推拿按摩、刮痧費(fèi)用共計20500元。雖然李志勇、付金奎并無行醫(yī)資格，一審考慮到李志勇、付金奎提供的18次推拿按摩確實存在勞務(wù)費(fèi)用，酌情從應(yīng)予返還的費(fèi)用中扣除了1000元，應(yīng)屬合理。本院予以確認(rèn)，故李志勇、付金奎應(yīng)向翁某、施祥為、嚴(yán)某退還19500元。
關(guān)于爭議焦點(diǎn)二，本案中，李志勇、付金奎在未取得行醫(yī)資格、醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的情況下，進(jìn)行推拿、按摩、刮痧以及開具藥物的行為具有違法性，二人主觀上存有過錯，在此前提下，李志勇、付金奎為嚴(yán)飛進(jìn)行推拿、按摩、刮痧的行為與嚴(yán)飛的死亡后果之間具有何種程度的因果關(guān)系是認(rèn)定賠償責(zé)任比例的關(guān)鍵。根據(jù)司法鑒定科學(xué)研究院對嚴(yán)飛尸檢、死亡原因的鑒定結(jié)論，結(jié)合本案一審委托南京醫(yī)科大學(xué)司法鑒定所作出的鑒定意見，推拿、刮痧、停用高血壓藥物、內(nèi)服外敷自制藥物有誘發(fā)嚴(yán)飛自身疾病急性發(fā)作的可能，建議原因力大小不超過25%。一審法院依據(jù)上述鑒定結(jié)論及鑒定意見建議的原因力大小范圍，結(jié)合本案實際情況綜合認(rèn)定由李志勇、付金奎對翁某、施祥為、嚴(yán)某的損失承擔(dān)20%的賠償責(zé)任應(yīng)屬合理。翁某、施祥為、嚴(yán)某二審中對該賠償責(zé)任比例提出異議，但無任何證據(jù)推翻上述鑒定意見，本院對其要求李志勇、付金奎承擔(dān)30%賠償責(zé)任的上訴主張不予支持。
關(guān)于爭議焦點(diǎn)三，侵害他人造成人身損害，受害人死亡的，賠償義務(wù)人還應(yīng)當(dāng)賠償受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等合理費(fèi)用。主張賠償?shù)氖芎θ擞H屬應(yīng)就其實際發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失數(shù)額提供證據(jù)加以證明。本案中，翁某、施祥為、嚴(yán)某要求李志勇、付金奎賠償其為處理喪葬事宜支出的交通費(fèi)3000元、住宿費(fèi)2000元、誤工費(fèi)2786元，但并未提供任何證據(jù)對上述金額予以證明，一審法院根據(jù)當(dāng)事人的實際情況酌情認(rèn)定4000元并無明顯不當(dāng)，翁某、施祥為、嚴(yán)某上訴認(rèn)為一審酌定的上述費(fèi)用金額過低，亦未提供任何支付憑證加以證實，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的，可以根據(jù)其過錯程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。本案中，翁某、施祥為、嚴(yán)某主張精神損害撫慰金50000元，一審根據(jù)前述認(rèn)定的原因力大小，認(rèn)定由李志勇、付金奎承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，計算方式正確合理，翁某、施祥為、嚴(yán)某認(rèn)為精神損害撫慰金應(yīng)予全額計算的意見沒有法律依據(jù)，本院不予采納。此外，關(guān)于翁某、施祥為、嚴(yán)某提出的保全擔(dān)保費(fèi)用3600元，該費(fèi)用系當(dāng)事人為申請財產(chǎn)保全提供擔(dān)保而發(fā)生的費(fèi)用，并非法律規(guī)定的訴訟費(fèi)用組成部分，一審未將該費(fèi)用計入訴訟費(fèi)認(rèn)定由各方分擔(dān)并無不當(dāng)，翁某、施祥為、嚴(yán)某主張該費(fèi)用應(yīng)由李志勇、付金奎負(fù)擔(dān)，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。

綜上，翁某、施祥為、嚴(yán)某的上訴請求部分成立，因翁某、施祥為、嚴(yán)某二審中就支付的服務(wù)費(fèi)補(bǔ)充提供了新證據(jù)，導(dǎo)致一審判決對該部分事實認(rèn)定存在錯誤，本院對此予以糾正。據(jù)此，本院依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十二條第一款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持無錫市梁溪區(qū)人民法院（2020）蘇0213民初7011號民事判決第二項；
二、撤銷無錫市梁溪區(qū)人民法院（2020）蘇0213民初7011號民事判決第一、三項及訴訟費(fèi)負(fù)擔(dān)部分；
三、李志勇、付金奎于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)退還翁某、施祥為、嚴(yán)某19500元；
四、駁回翁某、施祥為、嚴(yán)某的其他訴訟請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)2690元，減半收取計1345元，保全費(fèi)5000元，鑒定費(fèi)3560元，合計9905元，由翁某、施祥為、嚴(yán)某負(fù)擔(dān)3863元，由李志勇、付金奎負(fù)擔(dān)6042元（此款由李志勇、付金奎于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)直接支付翁某、施祥為、嚴(yán)某）。二審案件受理費(fèi)2690元，由上訴人翁某、施祥為、嚴(yán)某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長謝偉
審判員潘曉峰
審判員倉勇
法官助理杜鳳君
書記員徐冬暉

2021-06-30

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