遼寧省錦州市中級人民法院

刑事二審判決書

開設(shè)賭場罪（2021）遼07刑終198號

原公訴機關(guān)遼寧省凌海市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）關(guān)某某，男，滿族，1992年1月12日出生于遼寧省凌海市，大專文化，遼寧省凌海市自然資源局合同工，戶籍地遼寧省凌海市，捕前住遼寧省凌海市。因本案于2021年2月8日被抓獲，同月9日被刑事拘留，同月26日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于遼寧省凌海市看守所。
辯護(hù)人王遠(yuǎn)卓，遼寧遠(yuǎn)日馳卓律師事務(wù)所律師。

本院認(rèn)為，上訴人關(guān)某某以營利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。原判認(rèn)定事實清楚，定罪準(zhǔn)確，錦州市人民檢察院出庭意見，本院予以支持。關(guān)于上訴人關(guān)某某及其辯護(hù)人所提原判計算非法獲利數(shù)額有誤，其參與賭博獲得的獎勵應(yīng)從非法獲利中扣除的上訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，關(guān)某某在該賭博網(wǎng)站確有自己參與賭博獲取的利益，但根據(jù)相關(guān)規(guī)定，該利益仍應(yīng)認(rèn)定為非法獲利，該上訴理由和辯護(hù)意見，本院不予支持。關(guān)某某到案后能如實供述自己的罪行，主動上繳違法所得及罰金，考慮到關(guān)某某妻子殘疾、孩子年幼、家庭負(fù)擔(dān)較重等情節(jié)，依罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，可對原判刑期予以適當(dāng)調(diào)整，但對其不宜適用緩刑。綜上，依照經(jīng)2006年《中華人民共和國刑法修正案（六）》修正的《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款、第五十二條、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持遼寧省凌海市人民法院（2021）遼0781刑初76號刑事判決第一項定罪和附加刑部分、第二項、第三項；
二、撤銷遼寧省凌海市人民法院（2021）遼0781刑初76號刑事判決第一項主刑部分；
三、上訴人關(guān)某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年2月8日起至2022年2月7日止。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。

審判長王金東
審判員倪凱
審判員李洪斌
法官助理楊立剛
書記員劉繼娟

2021-08-13

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